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  • 創業企業股權架構的基本方案

    2020-01-06  來自: 山東勝藍企業管理咨詢有限公司. 瀏覽次數:292



    一、團隊基本成員構成

    一個“互聯網+”創業項目的團隊,一般需要這么幾波人參與到這個項目中來,這也是創業公司股權架構中必然要涉及到的人員:首先是發起創始人,其次是團隊其它成員,包括聯合創始人和后續加入的團隊成員,再次是投資人,然后是各種資源提供者如敏感的人員——公務人員。


     “互聯網+”創業公司的股東,可以按照功能或作用分成不同的類別,按不同類別的主體可以確定其在項目公司的是股份比例。從純粹的比例來看,初創公司的大股東或者發起創始人的占比在35%比較合適;創業團隊可占30%左右;后續人才的引進即股權激勵要預留15%;全額投資人一般占20%,資源提供方占5%。這樣的基本架構,可以實現利益共享目標的分配模式,但是僅僅有這樣的模式顯然是不夠的。






    二、創業項目公司股權設計的可能性


    什么樣的架構能夠保證各方的利益,實現“權力集中、利益共享、風險隔離、進退有章”?如果作為解決公司股權架構經典方案的“阿里巴巴合伙人”模式如果不能照抄,那么是否可以借鑒或有其它的可選方案呢?答案是肯定的,因為有限責任公司的股權完全可以做到權力與利益相分離的架構。具體來說,主要原因如下:


    1、單純資本不能支配決策


    首先需要明確的是,如果資本在初創期的企業里面占據51%以上的股權及決策權,對于一個創業團隊和項目來說,這樣架構比例是不合理的,單純只有這個比例結構而又沒有其他的架構設計,注定是無法長久的,因為從一開始就注定了結局:決策權不掌握在創業者手中,哪個項目能長久?


    2、簡單多數可以分配決策權


    一般情況下,初創公司的發起創始人要獲得決策的決定權,自己手里單獨或者是聯合的表決權,原則上有兩個節點,一個是50%,不能再少;第二超過2/3。發起創始人股東在公司里的表決權往往跟股份相關聯,但是需要特別注意的是,表決要與股份實際占比之間可以不是一一對應的關系。


    3、股權與決策權相分離的架構


    如果一個股東可以用較少的股份來獲得較多的表決權,這樣就能解決下面這個問題:發起創始人想把利益分享給團隊其他成員、激勵對象甚至隱性的股東,但是要保留表決權以控制決策。而綜合利用現有的公司法、合伙企業法及合同法等,就可以實現這些目的。






    三、創業公司股權架構的具體路徑


    如前所述,阿里巴巴要上市,就必須先改制成股份有限公司,而在我國的股份有限公司的規范中,卻沒有阿里巴巴的合伙人制度的實話空間。但根據我國現有的法律,這個合伙制度和優先股制度在有限責任公司里面卻可以實施的。


    從現實的情況看,“互聯網+”創業項目公司剛成立的時候都以有限責任公司的形式開業,而在有限責任公司中,股東可以任意約定董事會的提名權,甚至可以設計授權或委托投票的機制,將非參與經營的股東的權利集中到實際經營股東的手中?;谶@樣的規范空間,創業企業可以單獨或綜合使用下面的策略科學架構公司股權。


    1、AB股的制度


    許多 “創客”通過網絡了解后,都想用AB股的制度來安排公司股權。所謂的AB股,又稱雙層股權結構,股票分為 A、B 兩類,公司向外部投資人公開發行的 A 類股,每股只有1票的投票權,而B類股每股卻能投10票甚至更多。這種股權結構保證了管理層(創業團隊)在公司中的最高決策權,可以讓管理層放心大膽地開展工作,不用擔心會被辭退或面臨敵意收購。但是這個模式在于我國卻不被公司法所允許,因為其違反了“同股同權”的原則。主要原因在于,我們國 家的法治理念認為,上市公司是要向廣大的股民開放的公眾公司,它的股權必須是清晰穩定,如果一旦出現了不清晰不穩定的現象,或者說是存在明顯的不清晰不穩定的可能,就有可能侵害中小股東投資人的利益,這樣的公司是不適宜作為公眾公司的。


    AB股在目前的中國行不通,但是其思想在一定范圍內卻是可以借鑒的——在有限責任公司中,股東的表決權是可以分割。因為根據我國公司法,有限公司股東之間可以自行約定以下事項:分紅比例、出資比例、表決權比例等等。


    2、合伙人制度


    實際上,馬云的阿里公司并沒有實行AB股的方式,他實行的是合伙人制度。阿里的“合伙人”,與創客們經常說的“創業合伙人”,以及法律上的“合伙人”是有區別的。


    因此,馬云的權力并非來自于其董事局主席的身份。實際上,“董事局主席”這個職位,在公司治理結構中是沒有法律地位的,他通常指的是集團公司相關聯的各個公司董事長們共同推薦的一個精神領袖,相當于顧問,并沒有實權。


    3、股份代持


    (1)股份代持產生的行政原因


    按照我國目前公司法的規定,發起創始人股東只要33%的股份而將67%的份額分給團隊成員,但同時約定股東會67%的表決權要交給他,理論上是可以的,但是理論很豐滿,現實很骨感。



     當公司把記載上述內容的章程交到工商行政管理部門進行備案(注意還不是登記)的時候,窗口的辦事人員就會告訴公司,不行同時會提醒到:“你們為什么不用我們工商行政管理部門的標準文本?你們提交的這個公司章程與標準文本不一樣,不能備案的?!边@種情況幾乎每個稍微有點想法、想要在股權問題上作預先設計的創業企業都碰到過。面對強勢的政府部門,不得不將材料拿回來,按固定的格式修改章程,而固定的格式中,卻是沒有創業團隊所設想的所謂股權架構,即使是zui簡單的投票權與股權比例相分離的條款。所以對于創業企業而言,在去工商辦理備案之前,都要作好充分的思想準備,因為你所提交的材料隨時有可能會被退回。


    這種情況給創業企業造成了很大的困惑。主要原因在于:


    第 一,市場管理或工商行政管理部門的執法觀念沒有轉變,原來一直以權力干預企業自主經營權的習慣還沒有改過來,經常會有意無意地去指揮企業作出本來應當屬于企業自主決定的事項,這對創業企業及其發展造成了相當程度的鉗制。


    第二,工商行政管理機關的窗口人員沒有相應的法律與政策水平,進而沒有相應的公司備案材料審核能力,于是就只能對照模板機械執法,不允許企業作更改,哪怕是一丁點兒的變動。因為這樣的辦事模式對于行政人員來說,是安 全簡單有效的方法。背后的深層次原因,還在于大政府的官本位思想。


    這樣來回折騰,對于惜時如金的創業團隊而言,實在耗不起。于是社會上又流行第三種處理方式:代持。


    (2)股份代持


    所謂代持,是指公司股份的實際所有人,讓另外一個主體幫助其出面持有公司股權,并登記在工商備案的公司章程中,實際所有人被稱為隱名股東,登記在工商備案章程的的代持人被稱為名義股東或顯名股東。雙方之間的關系由代持協議約定,代持協議可以不提交給工商行政管理部門。



    某個創業公司創始人甲乙丙平分了股份,如果丙將自己的股份交給甲代持,則丙就成為隱名股東,甲就是顯名股東,在公司章程中,甲就占有2/3的股份,甲方享有2/3有表決權,但卻只能享受1/3的利益分配權。這樣,隱名股東將自己的股份交給名義股東,通過代持的方式,就能輕而易舉地解決上述因行政部門原因而導致的矛盾:工商行政管理部門的登記備案申請能夠通過,表決權又可以集中于需要的那個股東。


    (3)代持隱藏的問題


    代持關系本身的效力已經得到了法律的認可,從順利登記備案這個角度看,代持也是一個相對比較具有可操作性的途徑,故現實中也大量存在。然而代持本身也會存在較為嚴重的問題。比如,代持關系的雙方一旦翻臉,就會給雙方和公司帶來嚴重的危機。



    自然人甲在一家單位擔任技術骨干3年,公司大股東乙分給他2%的股份作為激勵,并簽了一份代持協議,從公平的角度看,3年兩個點不算多。3年之后,他離開公司自己出來創業,雙方好像都忘了有股權代持這個事情(這種事情經常會發生,因為創業企業現在的股份基本上是不值錢的),所以也沒有就此事達成新的協議。因為公司發展較快,馬上要新三板上市了,甲聽到這個消息后,就打電話給代持人乙,公司要上新三板了我這個股份怎么處理?代持人即公司的發起創始人乙就顧左右而言他,不提這事,大家就開始擰巴這個事情了。甲一紙訴狀將乙訴之法院,在拿到法院立案通知后立即向新三板掛牌備案審核機構,公司的掛牌流程就立即被終止,三方都造成巨大損失。


    需要明確的是,這個代持協議有效,沒有爭議。其次,被代持人甲可以隨時向代持人主張解除,因為在法律上代持是個委托關系,合同法中叫做委托合同關系,委托合同中委托方和受托方都可以隨時解除委托合同,即使雙方約定了這種代持關系是永 久性的、不可撤銷的,也不影響被代持人向法院等爭議解決機構提出解除代持關系的主張權利(這是一種程序性權利)。


    換言之,在股權代持關系當中安置了一個不定時炸 彈。這個炸 彈的威力在于,被代持人不需要吵,不需要鬧,不需要打官司,只需要以實名舉報的方式,將代持協議拍照上傳到電子郵件,然后發送一份郵件到IPO發行的相關審核機構,如發審委,說這個公司的主要股東特別是實際控制人與他人之間存在著代持,不僅沒有解除,而且處于訴訟風暴的前期。這表明,發行公司的股權關系不清晰,股權背后的公司控制權不穩定,嚴重不利于投資人的利益和信心,屬于對上市造成實質性障礙的因素。也就是說,公司的上市進程會因此而受到嚴重影響。






    四、持股平臺


    代持可以臨時性地解決股東之間利益與權力相沖突的問題,但是不具有持 久性,也極不穩定。故需要在此基礎上再進行改造與提升,創設一種更加合理的代理機制,真正讓股東之間在股權架構這個頂層設計上一勞永逸。持股平臺就是這種機制的核心技術。


    所謂持股平臺,是指作為創業項目公司的直接持股股東之一的一個組織,這個組織的成員由創業團隊成員或者創業公司中那些被激勵對象組成。持股平臺的現實存在方式有五種:有限責任公司、有限合伙企業、基金、依托、職工持股會。就目前絕大多數“互聯網+”創業公司而言,采用zui多的是前兩種。


    通過持股平臺的介入,就將創業公司的股東分成了兩大類:一類是直接在公司持股的自然人股東,另一類是機構股東即持股平臺。沒有在公司直接持股的股東通過持股平臺在公司以間接持股的方式保證自己的經濟利益。



    某創業項目有ABCDEF六個創始人,共同協商的股權比例分別為35%、25%、20%、5%、2.5%、2.5%,并且準備將10%的部分股份用于未來的股權激勵。利用持股平臺架構項目公司股權的方式為:


    1.由ADEF四個人組成一個持股平臺甲(有限公司或者有限合伙企業),四個人在持股平臺內部的份額比例為:10:5:2.5:2.5,即50%、25%、12.5%、12.5%。


    2.創業項目公司由四個股東組成,即A+B+C+甲,四個股東在項目公司的股權比例為:A35%+B25%+C20%+甲20%。


    持股平臺實現了創業項目公司股權設置的“雙層架構”,也可以解決直接持股或代持所產生的一系列問題,是可以選擇的優 秀工具。


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